016 上市公司特殊在哪里?
一、上市公司的定义
<<公司法>>第134条规定:
本法所称上市公司,是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。据此,上市公司的定义要点是:
1.上市公司的组织形式为股份公司,有限公司不发行股票,无法上市。
2.上市公司的股票在证券交易所上市交易。可见，上市公司的定义取决于证券交易所的定义。
证券交易所,是为证券集中交易提供场所和设施,组织和监督证券交易,实行自律管理的法人。
为准确理解证券交易所的定义,需要厘清证券交易所与证券交易场所的区别。证券交易场所是证券交易所的上位概念，上市公司只能是在证券交易所上市交易的股份公司。目前,上海、深圳、北京的三家证券交易所以及全国中小企业股份转让系统(以下简称新三板系统)是全国性证券交易场所。其中,北京证券交易所有限责任公司(以下简称北交所)是全国中小企业股份转让系统有限责任公司(以下简称股转公司)的全资子公司。业内已经习惯将新三板的主管机构股转公司等同于新三板,因此,广义的新三板(大新三板)包括基础层、创新层、精选层。2021年9月,北交所完成工商登记。从隶属关系上,可以理解为仅有精选层改名为北交所。北交所的设立,意味着中小企业尤其是善创新、搞研发的专精特新"小巨人"企业将迎来黄金时代,工信部公布的三批专精特新"小巨人"企业名单中,约有306家A股上市公司,约有358家新三板挂牌公司,超过A股主板+科创板+创业板的总和。
新三板系统,是"国务院批准的其他全国性证券交易场所"。"国务院批准的其他全国性证券交易场所"的提法,源于<<证券法>>第37条,全国人大常委会法工委<<证券法释义>>仅提及全国中小企业股份转让系统市场(新三板市场)属于"国家批准设立的其他证券市场"。此外,侵权民事赔偿案件还提及区域性股权市场可以"参照适用"虚假陈述民事赔偿责任。因此,学理上的最广义"证券交易场所"包括深、沪、京三家证券交易所、国务院批准的其他全国性证券交易场所(新三板)与区域性股权市场,立法上的证券交易场所仅包括深、沪、京三家证券交易所。
深、沪、京三市交易的证券包括股票、债券等证券。仅有债券在证券交易所上市交易的股份公司,并非上市公司。
概言之,目前我国的证券交易所仅有三家,分别为上海证券交易所、深圳证券交易所和北京证券交易所。只有股票在这三家证券交易所上市交易的公司,才能称为上市公司。全国中小企业股份转让系统不是证券交易所,而是国务院指定的证券交易场所。故在新三板挂牌交易的公司,不是上市公司,而是挂牌公司。
二、上市公司的特点
作为股份公司的一种,上市公司集中体现了股份公司的法律特征。与非上市公司(非上市的股份公司与有限公司)相比,上市公司的特点如下:
1.股票公开发行且在证券交易所集中交易。<<证券法>>第9条规定,公开发行股票须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册。经注册公开发行股票是股份公司上市的前提。"上市"的含义就是公司股票进入证券交易所集中交易。
2.最具公众性。在大陆法系的公司分类体系中,上市公司无疑最具公众性。由于股票的公开发行与集中交易，上市公司与证券市场联系最为紧密,上市公司主要功能的形成和释放,都离不开证券市场。任何社会公众只要在证券市场购买了上市公司股票就成为其股东,且可在证券交易所自由交易。因此，上市公司的股东人数动辄数万、数十万乃至数百万,且一直处于频繁的变动之中。
3.受法律规制最为严格。上市公司的公众性以及与证券市场的紧密联系,直接关系到众多投资者的利益和整个社会经济的稳定,影响大,涉及面宽,各国立法都将上市公司作为规制的重中之重。各国公司法中的强制性规范多是针对上市公司而设的,如信息强制披露制度就主要适用于上市公司。
4.治理相对规范。在国家立法、软法规范以及证券市场的多重约束下，上市公司的治理水平整体上要优于非上市公司。
三、强制规范体系
由于关涉利益重大，上市公司受到一些法律法规特殊规制。就我国现行法而言,其对上市公司的规制强度为所有企业之冠,体现在以下几个方面:
1.上市公司不仅受公司法调整,也是证券法的主要调整对象。
2.证券监管机构的主要监管对象是上市公司。近年来,证监会发布了大量有关上市公司行为规制的规章,在某些领域可谓密如凝脂。
3.法律对上市公司的特别规定多为强制性规范,如关联交易表决权排除规则、征集代理表决权规则、上市公司收购规则、独立董事制度等。
4.上市公司受到证券交易所的严格监管。深、沪、京三家证券交易所都针对在其上市交易的上市公司制定了大量软法规范,后者虽然不是严格意义上的立法规范,但对上市公司事实上具有强行适用的效力,违反这些规范，上市公司也会承担相应的法律责任。
5.上市公司还受到各类证券中介机构与财经新闻媒体的严格监督。
