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鸣谢：法海小兵（头条号）、国伟律师、pizza律师
参考：《中华人民共和国民法典》；《中华人民共和国公司法》、《全国法院民商事审判工作会议纪要理解与适用》（最高人民法院民二庭编著，人民法院出版社）、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释》、《公司法学（第二版）》（李建伟著，中国人民大学出版社，2011年第二版）、《公司法论（第四版）》（施天涛著，法律出版社，2018年）、《公司诉讼类型化专题24讲》（李建伟著，法律出版社，2022年5月第1版）、《与公司有关的纠纷十大案由（请求权基础和裁判规则）》（付本超、孙芳龙、刘永青编著，法律出版社，2022年11月第1版）、《公司案件疑难问题裁判精要》（安风德主编，法律出版社，2021年1月第1版）、《公司诉讼解析与实战》（张远堂著，中国法制出版社，2020年2月第1版）、《股权、控制权与公司治理》（绍兴全著，北京大学出版社，2021年12月第1版）、2022年法律职业资格考试商法篇（觉醒法考一灯）等
本文共计2425-472（介绍）字，阅读约5分钟。
今
日
话
题
前 言
上周文章讲到如何从法律上及实务上确认发起人的身份，以及确认了发起人身份的意义何在。
本次继续说与发起人相关的问题：发起人的人数要求与资格要求。
对于近期关于发起人的问题，我将按照如下内容分几次展开：
宏观角度：
发起人在各国的认定（即：发起人制度在各国都是如何定义，可以从宏观角度先对“发起人”有一个认知）。
微观角度
1. 发起人定义辨析：与股东的区别（本次）；
2. 发起人认定：认定及意义（即：满足哪些条件的情况下可以认为是发起人？认定发起人的作用是什么？）
3. 发起人条件：人数和资格限制（即：公司发起人的人数限制以及什么人可以当发起人？）今日话题；
4. 设立中的公司：概念、基本特征、性质及法律关系；
5. 发起人法律地位：与设立中公司的关系及彼此之间的关系；
6. 发起人职权与权利；
7. 发起人的诚信义务；
8. 发起人协议（pre-incorporating agreement, agreement/agreement to form corporations）；
9. 先公司交易（合同）；
10. 发起人法律责任
（1）发起人因从事公司设立行为可能发生的法律责任；
（2）发起人对先公司合同的法律责任。
发起人的人数要求
有限责任公司的发起人人数要求
1. 没有直接规定。
2. 理论上，不超五十个发起人：
有限责任公司由五十个以下股东出资设立（《公司法》第二十四条）。
3. 实践中：
（1）股东人数较少，有可能全体股东为发起人；
（2）股东人数较多，有可能部分股东为发起人。
股份有限公司的发起人人数要求
1. 2人以上、200人以下。
设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人（《公司法》第二十四条）。
2. 无法规定股东人数：
因股份有限公司股东人数无法直接规定。
发起人的资格要求
发起人的资格要求，系指规定对发起人的行为能力、身份、国籍、住所等要求。
发起人的行为能力要求
发起人为自然人（个人）的
总结来说：
公司发起人是自然人时，该自然人只能是具有完全民事行为能力的成年人。
具体如下：
发起人应具有完全民事行为能力（即：发起人应当有可凭借自己行为实现权利的能力）
1. 行为能力解决的是：是否可凭借行为实现权利的问题。
2. 权利能力解决的是：法律主体是否得以享受权利的问题。
发起人不能是无民事行为能力或限制民事行为能力人
1. 无民事行为能力人
（1）范围：（《民法典》第二十条、第二十一条）
A. 不满八周岁的未成年人；
B. 不能辨认自己行为的成年人或八周岁以上未成年人。
（2）实施民事法律行为：
A. 由其法定代理人代理实施民事法律行为（《民法典》第二十条、第二十一条）；
B. 无民事行为能力人实施的民事法律行为无效（《民法典》第一百四十四条）。
2. 限制民事行为能力人
（1）范围：（《民法典》第十九条、第二十二条）
A. 八周岁以上的未成年人；
B. 不能完全辨认自己行为的成年人。
（2）实施民事法律行为：
A. 限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效（《民法典》第一百四十五条）；
B. 其他民事法律行为由其法定代理人代理或经其法定代理人同意、追认（《民法典》第十九条、第二十二条）后有效。
3. 无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人（《民法典》第二十三条）。
发起人不能是无民事行为能力或限制民事行为能力人的原因（核心为年龄、智力状况）
1. 缺乏发起能力
（1）发起过程中需要与其他发起人进行意思交流或从事与发起相关的交易行为；
（2）无民事行为能力或限制民事行为能力人的年龄、智力状况不足以处理：
A. 充分的沟通交流；
B. 制定公司章程；
C. 选举董事、监事；
D. 进行交易行为。
2. 缺乏责任能力
（1）如发起设立失败，则发起人需要承担无限连带的失败责任；
（2）发起设立失败的责任能力超出无民事行为能力或限制民事行为能力人的年龄、智力状况对应的财产状况和（或）支付能力。
3. 缺乏管理能力
（1）如发起设立成功，则发起人往往被选任为公司第一届管理机关；
（2）发起设立成功后对管理机关应承担和履行的管理职责对应的管理能力要求超出无民事行为能力或限制民事行为能力人的年龄、智力状况范畴。
发起人不能是未成年人
1. 此问题不涉及未成年人保护
2. 理论上，未成年人可以为公司股东，但实践中一般工商部门会拒绝登记。
3. 实践中，未成年人为发起人的，还涉及到交易向对方的交易安全。
发起人不能有公务员、检察官、法官等身份
发起人为法人（公司/企事业）的
总结来说：
1. 发起人可以为普通公司法人；
2. 发起人可以为机关法人、事业单位，但是经国家授权的国有资产管理机构可作为发起人参与特点公司设立。
发起人的身份要求
发起人可为：
1. 自然人；
2. 法人或非法人组织（一般限于营利性的公司或合伙企业）；
3. 外国人或本国人。
发起人的国籍要求
发起人可为：中国人或外国人
发起人的住所要求
设立股份有限公司时，应有半数以上的发起人在中国境内有住所。
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结 语
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法海为生丨图解公司丨公司设立 - 2. 公司设立的国际历史沿革及我国在公司设立方面的政策
法海为生丨图解公司丨公司设立 - 3. 公司设立的方式
法海为生丨图解公司丨公司设立 - 4. 设立有限责任公司的条件
法海为生丨图解公司丨公司设立 - 5. 公司设立程序
法海为生丨图解公司丨公司设立 - 6. 公司发起人 - 各国发起人制度
法海为生丨图解公司丨公司设立 - 6.2 公司发起人 - 发起人与股东
法海为生丨图解公司丨公司设立 - 6.3 公司发起人 - 发起人的身份确认及意义
