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政府采购公平竞争审查“三重奏”:《招标投标领域公平竞争审查规则》《公平竞争审查条例》《公平竞争审查制度实施细则》深度解读

作者:本站编辑      2026-03-06 07:32:12     0
政府采购公平竞争审查“三重奏”:《招标投标领域公平竞争审查规则》《公平竞争审查条例》《公平竞争审查制度实施细则》深度解读

在招标投标和政府采购领域,有一种最隐蔽、也最难破解的壁垒——它不在招标文件里明写,却藏在各种“红头文件”、地方政策、行业惯例中;它不叫“歧视外地企业”,却通过本地业绩加分、本地分支机构要求、本地信用评价等方式,让外地企业“望门兴叹”。

这种壁垒,业内称之为“隐形门”。

2024年以来,我国公平竞争审查制度迎来“三重奏”:一是2024年5月1日施行的《招标投标领域公平竞争审查规则》(国家发改委等8部委令第16号),二是2024年8月1日施行的《公平竞争审查条例》(国务院令第783号),加上此前2021年施行的《公平竞争审查制度实施细则》(国市监反垄规〔2021〕2号),三部法规共同构成了我国招标投标和政府采购领域公平竞争审查的完整制度体系。

今天,标哥就带大家全面解读这三部核心法规,结合大量实际案例和政府采购实务,帮你厘清规则、避开那些看不见的“隐形门”。

一、核心内容速览:三部法规的关系与定位

对比项
《公平竞争审查条例》
《招标投标领域公平竞争审查规则》
《公平竞争审查制度实施细则》
法规依据
国务院令第783号
国家发改委等8部委令第16号
国市监反垄规〔2021〕2号
施行时间
2024年8月1日
2024年5月1日
2021年6月29日
立法层级
行政法规
部门规章
规范性文件
适用范围
所有涉及经营者经济活动的政策措施
招标投标领域政策措施
所有涉及市场主体经济活动的政策措施
涵盖领域
市场准入、产业发展、招商引资、招标投标、政府采购等
招标投标
市场准入、产业发展、招商引资、招标投标、政府采购等
审查标准
四大类审查标准
7大类40余条具体标准
4大类18项50余条
政府采购适用性
明确纳入审查范围
政府采购工程参照执行,招标文件参照执行
明确将政府采购纳入审查范围

关联法规体系-

  • 《中华人民共和国反垄断法》(2022修正)

  • 《优化营商环境条例》

  • 《中华人民共和国招标投标法》及其实施条例

  • 《中华人民共和国政府采购法》及其实施条例

二、为什么公平竞争审查与政府采购息息相关?

很多政府采购从业者看到《招标投标领域公平竞争审查规则》第一反应是:“这是管招标投标的,跟我们政府采购有什么关系?”

这种理解需要修正。公平竞争审查与政府采购至少有五大关联点:

1. 政府采购工程适用招标投标法

《政府采购法》第四条规定:政府采购工程进行招标投标的,适用招标投标法。这意味着大量政府采购工程项目必须遵守《招标投标领域公平竞争审查规则》的审查要求。

2. 政府采购政策措施直接纳入审查范围

《公平竞争审查制度实施细则》第二条明确:行政机关以及法律法规授权的具有管理公共事务职能的组织,在制定市场准入和退出、产业发展、招商引资、招标投标、政府采购、经营行为规范、资质标准等涉及市场主体经济活动的规章、规范性文件、其他政策性文件以及“一事一议”形式的具体政策措施时,应当进行公平竞争审查。-

3. 招标人编制招标文件参照执行

《招标投标领域公平竞争审查规则》第二十条规定:政策制定机关作为招标人编制招标公告、资格预审文件和招标文件,应当参照本规则开展公平竞争审查。政府采购代理机构在编制采购文件时,同样应当参照这一精神。

4. 地方已明确将政府采购文件纳入审查范围

商丘市发改委、财政局2025年联合发文明确:进入公共资源交易平台招标(采购)的工程建设项目、政府采购项目,招标人(采购人)应当在招标(采购)文件发布前参照《公平竞争审查制度实施细则》等相关制度组织审查,审查结果应加盖单位公章作为附件随同招标(采购)文件一并登记,并在项目进入公共资源交易中心交易时作为进场要件资料同步上传交易平台。

5. 政府采购全过程纳入审查

漯河市2025年发布的《政府采购领域公平竞争审查工作指引》明确,审查范围涵盖政府采购全流程:

  • 事前阶段:采购计划制定、需求调查、文件编制等

  • 事中阶段:公告发布、资格审查、评审标准设定等

  • 事后阶段:合同签订、履约验收、质疑投诉处理等

三、《招标投标领域公平竞争审查规则》核心标准详解

《规则》第二章共7条,规定了40余项具体审查标准。标哥将其归纳为六大维度:

维度一:招标人/采购人自主权(第五条)

政策制定机关应当尊重和保障招标人组织招标、选择招标代理机构、编制资格预审文件和招标文件的自主权,不得制定以下政策措施

禁止情形
政府采购实务解读
为招标人指定招标代理机构
不得强制采购人从特定名录中选择代理机构
为招标人指定投标资格、技术、商务条件
不得越俎代庖替采购人设定投标门槛
为招标人指定特定类型的资格审查方法或评标方法
不得强制要求采用某一种评标办法
限制招标人自主选择电子交易系统
已纳入统一平台的系统,采购人应有选择权
要求招标人依照地方性扶持政策开展招标
不得强制使用本地区创新产品名单、优先采购名单

维度二:市场准入条件(第六条)——破除地方保护的核心条款

政策制定机关应当落实全国统一的市场准入条件,不得制定以下政策措施

禁止情形
政府采购实务解读
常见程度
要求经营主体在参与投标前取得市场准入负面清单以外的行政许可
不得额外增设审批门槛
较少见
要求经营主体在本地区设立分支机构、缴纳税收社保
这是最常见的地方保护手段
⭐⭐⭐
要求经营主体与本地区经营主体组成联合体
变相强制“本地带外地”
⭐⭐
要求经营主体取得本地区业绩或者奖项
外地企业根本无法满足
⭐⭐⭐
要求取得特定地区颁发的证书或特定行业组织成员身份
人为设置身份壁垒
⭐⭐

典型案例警示:某地政府采购项目要求投标人必须提供“在本地承接的同类项目业绩”作为资格条件。这直接构成对外地企业的歧视,属于典型的违法违规设置市场准入条件。

维度三:标准文件编制(第七条)

政策制定机关制定标准招标文件(示范文本)和标准资格预审文件(示范文本),应当平等对待不同地区、所有制形式的经营主体,不得设置以下内容

禁止情形
政府采购实务解读
根据经营主体取得业绩的区域设置差异性得分
本地业绩加分,外地业绩不加分——❌
根据经营主体的所有制形式设置差异性得分
国有企业加分,民营企业不加分——❌
根据经营主体投标产品的产地设置差异性得分
本地产品加分,外地产品不加分——❌
根据经营主体的规模、注册资金等设置差异性得分
以规模排斥中小企业——❌

维度四:定标权保障(第八条)

政策制定机关应当尊重和保障招标人定标权,落实招标人定标主体责任,不得制定以下政策措施

禁止情形
政府采购实务解读
为招标人指定定标方法
不得强制要求采用抽签、摇号等随机方式
将定标权交由招标人以外的单位行使
不得越权干预定标
规定直接以抽签、摇号、抓阄等方式确定中标人
未经评审直接随机确定,严重违反竞争原则

维度五:信用评价(第九条)

信用评价是近年来问题高发领域。《规则》明确,政策制定机关可以通过信用评价引导经营主体诚信守法,但不得制定以下政策措施

禁止情形
政府采购实务解读
在信用信息记录、归集、共享等方面对不同地区作区别规定
不得只归集本地企业的信用信息
对不同所有制形式经营主体采用不同信用评价标准
国有企业一套标准,民营企业另一套——❌
根据所在地区或所有制形式采取差异化信用监管措施
外地企业监管严,本地企业监管松——❌
没有法定依据,限制经营主体参考使用信用评价结果的自主权
不得强制要求使用特定信用评价结果

政策背景:这与2023年底出台的《国家发展改革委办公厅关于规范招标投标领域信用评价应用的通知》相呼应,旨在纠正各地通过信用评价变相设置交易壁垒的做法。

维度六:交易监管与保证金(第十条、第十一条)

在交易监管和服务方面,政策制定机关应当平等保障各类经营主体参与,不得制定以下政策措施

领域
禁止情形
政府采购延伸
交易流程
规定交易服务机构行使审批、备案、监管职能
不得增设审批环节
交易流程
强制非公共资源交易项目进入平台交易
不得强制入场
交易流程
对能告知承诺核实的事项,强制投标环节提供原件
不得过度要求原件
交易流程
违法要求法定代表人、项目负责人必须到场
不得强制到场
保证金
限制招标人依法收取保证金
采购人有权依法收取
保证金
要求缴纳法定范围外的其他保证金
不得超范围收费
保证金
限定保证金缴纳形式或要求从特定机构开具保函
不得指定保函机构

四、《公平竞争审查条例》核心标准解读

《公平竞争审查条例》作为行政法规,将审查标准系统归纳为四大类:

第一类:限制市场准入和退出的内容

起草单位起草的政策措施,不得含有下列限制或者变相限制市场准入和退出的内容:

禁止情形
典型案例
对市场准入负面清单以外的行业、领域、业务等违法设置审批程序
某地要求外地企业参与投标前需额外备案
违法设置或者授予特许经营权
未经竞争直接授予特定企业特许经营权
限定经营、购买或者使用特定经营者提供的商品或者服务
“在同质同价条件下,鼓励企业、政府优先采购本地产品”

第二类:限制商品、要素自由流动的内容

起草单位起草的政策措施,不得含有下列限制商品、要素自由流动的内容:

禁止情形
典型案例
排斥、限制或者变相限制外地经营者参加本地政府采购、招标投标
某县交通运输局要求招标代理机构原则上在辽宁省内注册,若注册地为外地则必须在所属市、县有办事处或分支机构
对外地或者进口商品、服务实行歧视性价格或者歧视性补贴政策
对外地产品设置更高门槛
在资质标准、监管执法等方面对外地经营者在本地投资经营设置歧视性要求
某地区建设工程消防审验办法规定,企业在盐城市范围以外获得的不在加分统计范围-
强制或者变相强制外地经营者在本地投资或者设立分支机构
某畜禽粪污处理项目招标要求投标人承诺成立工商注册地在本地区的生产经营公司作为运行主体-

第三类:影响生产经营成本的内容

起草单位起草的政策措施,没有法律、行政法规依据或者未经国务院批准,不得含有下列影响生产经营成本的内容:

禁止情形
典型案例
给予特定经营者税收优惠
无依据的税收减免
给予特定经营者选择性、差异化的财政奖励或者补贴
某市对迁址上市企业给予资金扶持、某县按纳税额给予企业奖励、某市按注册资本梯次奖励软件企业-
给予特定经营者要素获取、行政事业性收费、政府性基金、社会保险费等方面的优惠
无依据的社保减免

第四类:影响生产经营行为的内容

起草单位起草的政策措施,不得含有下列影响生产经营行为的内容:

禁止情形
实务解读
强制经营者实施垄断行为
以行政命令方式组织经营者达成垄断协议
违法披露或者要求经营者披露生产经营敏感信息
强制企业披露商业秘密
超越定价权限制定政府指导价、政府定价
违规干预企业定价权

五、《公平竞争审查制度实施细则》政府采购专项标准

《实施细则》第三章“审查标准”对政府采购活动中的公平竞争问题作出了明确规定,结合大量实际案例,以下是常见违规情形:

1. 市场准入和退出标准(第十三条)

不得设置不合理或者歧视性的准入和退出条件

违规情形
典型案例
设置明显不必要或者超出实际需要的准入条件
昆明市某县民政局要求“近三年承担过合同金额100万元及以上的类似项目业绩”,被认定构成对中小企业实行差别待遇或者歧视待遇-
对不同所有制、地区、组织形式的经营者实施不合理的差别化待遇
昆明市某区水务局将投标人资格限制在具有独立法人资格的单位,排除了依法生产经营的非独立法人企业
以备案、登记等形式设定变相市场准入障碍
要求投标人提供近三年经审计的财务报告,变相限制企业经营年限,排斥新成立的公司参与投标-

2. 限定经营、购买、使用特定经营者提供的商品和服务(第十三条)

不得限定经营、购买、使用特定经营者提供的商品和服务:

典型案例:昆明市某县人民政府办公室在采购公告中规定“在同质同价条件下原则上优先就近采购本地服务”,被认定违反《实施细则》第十三条第三款,涉嫌违反《反垄断法》。

3. 商品和要素自由流动标准(第十四条)

不得限制外地和进口商品、服务进入本地市场不得排斥或者限制外地经营者参加本地招标投标活动

违规情形
违规语句示例
要求外地企业设立分支机构
“若投标人为外地企业,必须承诺中标后十五日内在本区成立分公司且分公司必须具有独立核算的能力”-
要求本地办公场所
“如入库单位营业执照注册地在xx市外的,必须在本地区设有固定的办公场所”-
设置本地化服务加分
“服务单位在市内有办公地点,在xx或者在xx设有分支机构的优先考虑”-
对外地企业设置额外备案要求
“外地进xx市机构需通过xx市住建局获准备案(本地无需提供)” -

4. 其他常见违规情形

违规类型
违规表现
违规语句示例
设定歧视性资质要求
设置超出实际需要的资质要求
“供应商须具备城乡规划编制甲级资质”(实际乙级即可)-
以地方标准排斥外地企业
以本地标准为优势条件
“产品须符合本市《xx工程管理办法》中设置的参数”-
指定品牌或专利
限定特定专利、商标、品牌
“推荐品牌或厂家:XX、XX、XX”-
规模条件作为评审因素
将注册资本、营业收入等作为评审因素
“制造商注册资金不低于1000万元人民币”

六、法律责任:违规的代价

1. 政策制定机关的责任

《公平竞争审查条例》及相关法规明确规定:-

  • 行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力实施排除、限制竞争行为的,由上级机关责令改正;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

  • 反垄断执法机构可以向有关上级机关提出依法处理的建议。

2. 未进行公平竞争审查的责任

《招标投标领域公平竞争审查规则》第十九条规定:

政策制定机关未进行公平竞争审查或者违反审查标准出台政策措施的,由上级机关责令改正;拒不改正或者不及时改正的,对直接负责的主管人员和其他相关责任人员依照《中华人民共和国公职人员政务处分法》第三十九条、《中华人民共和国公务员法》第六十一条等有关规定依法给予处分。

3. 信用惩戒

多个地方文件明确,对招标(采购)文件未进行公平竞争审查,或违法违规编制招标(采购)文件的,行政监督部门应责令招标人(采购人)限期整改,并纳入信用管理。

4. 典型案例整改

辽宁省公布的6起典型案例涉及的政策措施文件均在市场监管部门督导下整改完毕。

七、从业者合规清单

采购人/代理机构自查清单(政府采购文件)

审查维度
自查要点
合规要求
资格条件
是否要求外地企业在本地设立分支机构?
❌ 禁止 
是否要求本地业绩或本地奖项?
❌ 禁止 
是否限定企业所有制形式?
❌ 禁止 
是否要求特定金额的业绩?
❌ 可能构成歧视 
是否要求特定年限的审计报告?
❌ 可能排斥新成立企业 
技术参数
是否指定特定品牌或专利?
❌ 禁止 
是否采用地方标准作为优势条件?
❌ 禁止 
是否要求本地产品优先?
❌ 禁止 
评分标准
是否设置本地业绩加分?
❌ 禁止 
是否对不同所有制企业差异化评分?
❌ 禁止 
是否以规模条件作为评分因素?
❌ 禁止 
信用评价
是否对不同地区企业差异化信用监管?
❌ 禁止 
保证金
是否要求缴纳法定范围外的保证金?
❌ 禁止 
是否限定特定机构的保函?
❌ 禁止 
交易流程
是否要求现场报名或现场购买文件?
❌ 禁止 
是否要求法定代表人必须到场?
❌ 禁止 

政策制定机关自查清单

  • 拟出台的政策措施是否经过公平竞争审查?

  • 是否建立了本机关公平竞争审查工作机制?

  • 审查过程中是否听取了经营主体意见?

  • 是否存在为招标人指定代理机构、评标办法等情形?

  • 是否要求投标人在本地设立分支机构、取得本地业绩?

  • 标准文件是否对不同地区、所有制企业平等对待?

  • 信用评价是否避免差异化监管?

  • 是否定期清理废止有违公平竞争的政策措施?

八、供应商/投标人维权指南

当企业发现招标文件、采购文件中存在不合理条件时,可以采取以下措施:

1. 及时提出质疑/异议

  • 政府采购项目:根据《政府采购质疑和投诉办法》(94号令),在知道或应知权益受损之日起7个工作日内提出书面质疑

  • 招标投标项目:根据《招标投标法实施条例》,对招标文件有异议的,应当在投标截止时间10日前提出

2. 善用投诉举报渠道

政府采购投诉:质疑供应商对采购人、采购代理机构的答复不满意,可以在答复期满后15个工作日内向同级财政部门提起投诉。

招标投标投诉:投标人或者其他利害关系人认为招标投标活动不符合法律、行政法规规定的,可以自知道或者应当知道之日起10日内向有关行政监督部门投诉。

公平竞争审查举报

  • 参加政府采购活动中如有相关政府采购文件违反公平竞争原则的,可向市场监管部门投诉举报

  • 可以通过“市场监管12315平台”或各地市场监管部门官网提交线索

3. 收集证据维权

保留存在不合理条件的文件、函件等证据,必要时通过行政复议或司法途径维护权益。

九、10条红线(必背)

不得要求本地化经营:不得要求投标人在本地设立分支机构、缴纳税收社保 -

不得要求本地业绩:不得将本地业绩、奖项作为资格条件或加分项 -

不得按所有制评分:不得根据企业所有制形式设置差异性得分 -

  1. 不得指定代理机构:不得强制采购人从特定名录中选择代理机构 

  2. 不得强制联合体:不得要求外地企业必须与本地企业组成联合体 -

  3. 不得指定品牌:不得直接指定品牌或技术参数量身定制 -

  4. 不得摇号定标:不得以抽签、摇号等方式确定中标人 -

  5. 不得信用歧视:不得对不同地区、所有制企业差异化信用监管 -

  6. 不得优先本地采购:不得规定“同质同价优先就近采购” 

  7. 不得现场报名:不得要求现场报名或现场购买文件,变相限制外地企业 -

写在最后

《招标投标领域公平竞争审查规则》《公平竞争审查条例》《公平竞争审查制度实施细则》三部法规,共同构成了我国招标投标和政府采购领域公平竞争审查的“三重奏”。2024年《公平竞争审查条例》的施行,更是将这项制度提升到了行政法规的层级。

对于政府采购从业者而言,必须清醒认识到:政府采购与招标投标虽然程序不同,但在公平竞争这条底线上,没有任何区别。那些过去习以为常的“本地加分”“本地业绩”要求,正在成为合规审查的“雷区”;那些看似“合理”的信用评价差异化,正在被法律明确禁止;那些“现场报名”的便利做法,正被认定为限制外地企业的违规行为。

公平竞争是招标投标的“灵魂”,也是政府采购的“生命线”。只有拆掉那些看不见的“隐形门”,让各类经营主体在同一条起跑线上公平竞争,才能真正实现市场在资源配置中的决定性作用。

(本文依据《招标投标领域公平竞争审查规则》(国家发改委等8部委令第16号)、《公平竞争审查条例》(国务院令第783号)、《公平竞争审查制度实施细则》(国市监反垄规〔2021〕2号)、《中华人民共和国反垄断法》、《中华人民共和国招标投标法》及其实施条例、《中华人民共和国政府采购法》及其实施条例等整理,具体操作请结合项目实际并咨询专业法律人士。)

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